Мы продолжаем публикацию цикла статей, посвященных защите законных прав российских соотечественников, проживающих в ОАЭ. Сегодня мы поговорим о корпоративных соглашениях, с которыми нередко сталкиваются инвесторы и предприниматели, ведущие бизнес на территории государства.

На Федеральный закон № 8 от 1984 года «О компаниях» (с последующими изменениями) предусматривает, что любая компания в Арабских Эмиратах должна быть зарегистрирована одним или несколькими национальными акционерами/учредителями, доля которых в уставном капитале должна составлять не менее 51%. Иностранные граждане ограничены владением 49% активов в эмиратских компаниях. Исключения сделаны лишь для граждан Совета сотрудничества арабских государств Персидского залива.

Корпоративные соглашения (учредительный договор, устав и др.), заключенные между местными партнерами и иностранными инвесторами, являются одним из способов защиты интересов последних.

Именно поэтому они все чаще считаются необходимыми в рамках добросовестной коммерческой практики. Действующее законодательство не устанавливает конкретных требований к форме заключения корпоративного соглашения. Так, согласно нормам Гражданского кодекса (Федеральный закон № 5 от 1985 года, с поправками), сделки, заключенные в письменной или устной форме, распознаются наравне с теми, которые заключены с помощью иных правомерных методов фиксации волеизъявления сторон (факсимиле, конклюдентные действия и т.д.). Однако, как показывает коммерческая практика, преимущество – на стороне соглашений, подписанных надлежащим образом, обеими сторонами договора (важно отметить, что существуют обязательные формальные требования к форме учредительного договора и устава компании, а также к любым последующим изменениям к ним).

Законом «О компаниях» предусмотрено, что учредительный договор и устав компании должны быть заключены в письменной форме, а подписи учредителей должны быть нотариально заверены. Данные учредительные документы подлежат регистрации в Департаменте экономического развития или в аналогичном органе власти в эмирате, где компания проходит регистрацию.

В действующем законодательстве не существует обязательного требования о сроке действия учредительного соглашения: это лишь вопрос договоренности между партнерами или учредителями. Вместе с тем, закон «О компаниях» требует оговорить срок совместной деятельности. Так, в уставе общества с ограниченной ответственностью обычно указывается срок от пяти до 50-ти лет с правом пролонгации.

Учредители или партнеры компаний в ОАЭ активно практикуют заключение дополнительных корпоративных соглашений между собой, документально фиксируя свои полномочия и правовые гарантии защиты коммерческих интересов. Такая практика является актуальной, поскольку формальным требованием остается наличие 51%-ной доли местного партнера в уставном капитале, когда фактически 100% принадлежит иностранному инвестору.

В целях защиты интересов иностранного инвестора был разработан ряд корпоративных соглашений, которые предусматривают механизмы перераспределения прибыли согласно реальному положению/статусу того или иного партнера в компании. Правовая природа таких соглашений остается неоднозначной. Однако, согласно устоявшейся судебной практике, такого рода дополнительные корпоративные соглашения между партнерами принимаются судом во внимание как доказательство реального/фактического распределения долей и прибыли между партнерами, но лишь на стадии ликвидации компании.

Необходимо помнить, что интересы миноритариев можно защитить и с помощью обычного устава, надлежащим образом разработанного и охватывающего своим регулированием все возможные правоотношения между партнерами в компании. Так, правомерной остается возможность включить в устав норму об обязательном выполнении требований со стороны миноритариев на проведение ежегодного аудита финансовой деятельности компании и ознакомление с его результатами, а также на получение доступа к бухгалтерским книгам и записям.

ОАЭ не имеют собственных стандартов бухгалтерского учета, в связи с чем пользуются международными для подготовки финансовой отчетности перед проведением ежегодного собрания учредителей, по запросу государственных органов или банков.

В законе предусмотрена процедура определения стоимости доли в уставном капитале с помощью независимого аудитора. Это происходит в случае возникновения спора при отчуждении доли одним из партнеров компании другому партнеру или третьему лицу. В целях защиты интересов миноритариев рекомендовано прописать в уставе детально процедуру назначения независимого аудитора.

Заключая корпоративные соглашения в ОАЭ, инвесторы и предприниматели являются свободными в выборе регулирующего законодательства, юрисдикции и подсудности корпоративного спора. Практика же определяет ссылку на законодательство ОАЭ как наиболее эффективную, так как выбор регулирующего законодательства в пользу иностранной юрисдикции может привести к проблемам эффективности, связанным с принудительным исполнением – форсированием решения иностранного суда.

ПРАВИЛА ОТЧУЖДЕНИЯ ДОЛЕЙ

Закон «О компаниях» предусматривает следующие ограничения при отчуждении долей в уставном капитале. Оно будет невозможным, если:

1. Это повлечет уменьшение доли местного партнера, в результате не будет гарантирован минимум 51% участия в уставном капитале.

2. Это приведет к результату увеличения числа партнеров сверх числа, установленного законом (в настоящее время – 50).

3. Партнер имеет намерение продать свою долю без соблюдения обязательных процедур в части приоритетного права приобретения этой доли со стороны других участников*.

*В соответствии со статьей 231 Закона «О компаниях», если один из партнеров принял решение продать (или каким-либо другим образом отчуждать) свою долю в уставном капитале, он обязан предложить приобрести эту долю другим партнерам, и только лишь в случае получения отказа от них – третьим лицам. Каждый партнер имеет право (пропорционально своей доле) на приобретение доли уходящего партнера по цене, согласованной сторонами, или установленной независимым аудитором (если согласия сторон достичь не удалось).

Извещение о намерении продать долю действует в течение 30 дней.